涉外破产的法律适用规则有哪些?

2023-08-02 39 0 举报/投诉

一、涉外破产的法律适用规则有哪些?

涉外破产的准据法,包括破产程序、破产财产、破产债权和破产管理等方面应适用何种法律来处理。

二、法律规则的逻辑结构是怎样的?

  

法律规则的逻辑结构是指法律规则在逻辑意义上是由哪些因素或部分组 成的以及各部分之间的关系。法律规则是由假定、行为模式、法律后果三要 素组成的。

①假定

假定又称假定条件,是指法律规则适用的条件,是法律规则结构的逻辑 要素之一,法律规则的适用条件,对任何法律规则都具有相对独立和普遍存 在的意义。

  它所要解决的是行为的时间和场合,行为的确定主体、范围和对 象问题。也就是说,只有在特定范围和情况下,法律规则对人的行为才具有 约束力。例如《中华人民共和国婚姻法》(以下简称《婚姻法》)规定:有负 担能力的祖父母、外祖父母,对父母已经死亡的未成年的孙子女、外孙子女 有抚养义务。

  这一规定的假定条件是:(a)祖父母、外祖父母有负担能力; (b)孙子女、外孙子女是未成年人;(c)他们的父母都已死亡。缺乏任何一 个条件,都不能适用此规定。

这里我们必须指出的是在立法实践中,因为法律规则的文字表达力求简 明扼要,许多法条表述法律规则内容时,把假定条件予以省略。

  但是省略并 不意味着不存在,我们往往可以从法律的内在逻辑中推导出来。例如,我国 《婚姻法》规定,夫妻双方有相互继承遗产的权利。这一规定的假定条件没有 表述出来。但是,为了正确地适用此规定,必须清楚它的假定条件。其假定 条件是:夫妻双方的任何一方死亡,并留有合法的个人财产。

  我们是从继承 遗产推导出来的。因为我国《继承法》规定:继承从被继承人死亡时开始, 遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。

②行为模式

行为模式是法律规则中规定人们如何具体行为的方式或范式,是法律规 则中的核心部分。它是从人们大量的实际行为中抽象、概括出来的。

  虽然法

律规则中的行为模式纷繁复杂,但是按照它们本身的性质,大体上可以分为 “可为模式”“必为模式”“勿为模式”三种类型。在法律文件中常常使用以 下词语作为表达方式:“可为模式” 一般是:“有权、享有……权利,可 以……”;“必为模式” 一般是“必须、应当、有……义务”;“勿为模式”一 般表述为“不准、不得、禁止”等。

  立法实践中,在表述法律规则的内容时, 行为模式是不可省略的,因为行为模式是法律规则的最基本的组成要素。

③法律后果

法律后果也是法律规则的组成要素之一,是法律规则对人们行为的态度。 是人们遵守或违反法律规则中规定的行为模式所产生的后果。如果法律规则 中缺少法律后果,法律就不能发挥其激励功能和惩罚功能,从而失去了法律 的严肃性和权威性。

  因此,在立法实践中,表述法律规则的内容时,法律后 果在原则上是不允许省略的,尤其是其中的制裁性规定更是不可省略的。根 据法律规则对人们行为的态度,法律后果可以分为肯定性法律后果和否定性 法律后果。肯定性法律后果是法律规则确认人们行为的合法性和有效性,并 加以保护、赞许或奖励;否定性法律后果是法律规则否定人们行为的合法性 和有效性,并加以撤销或制裁。

  

综上所述,法律规则在逻辑意义上是由假定、行为模式、法律后果组成 的,三者缺一不可;缺少任何一个要素,法律规则都是不能存在的。但是, 法律规则的构成要素在法律条文中的表现形式是多种多样的。一个法律规则 的构成要素可以在一个条文中得到表述,也可在不同的条文中表述,甚至可 以在不同的规范性文件中表述。

  同时,一个条文可以表述不同法律规则的不 同要素。因此,应当把法律规则与法律条文区别开来。

三、法条与法律规则的区别

1、法律条文包括规范性法律条文和非规范性法律条文。规范性法律条文是直接表达法律规范的条文;非规范性法律条文是指不直接规定法律规范,而是规定某些法律技术内容(如专门法律术语的界定、公布的机关、生效日期等)的条文。

2、一个完整的法律规则可以由数个法律条文来表述,法律规则的内容分别由不同规范性法律文件的法律条文来表述,一个法律条文表述不同的法律规则或其要素,法律条文仅规定法律规则的某个要素或若干要素。

一个完整的法律规则由假定条件\行为模式\法律后果三部分组成(但有时可以省略其中的一个或两个).比如说,故意杀人的(行为模式),处死刑\无期徒刑或者十年以上有期徒刑(法律后果),就是一个法律规则.

一个法条有可能有一个法律规则或者有多个法律规则.比如说,刑法第115条就包括了两个法律规则.有时一个法条没有法律规则,比如说,本法自公布之日起实行,这就根本算不上一个法律规则.

法条指法律文本,即直观的表现出来的文字,这是客观的物质形态。法律规则指法律文本的含义,即经过人理解而产生的意义。可以看出,人们虽然对法条没有争议,但对其中的意义(规则)可能产生争议。

四、法律规则的适用有什么标准?

  以下为法律规则的适用的标准:

⑴上位法优于下位法。《立法法》第79条规定,法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。行政法规的效力高于地方性法规、规章。第80条规定,地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章。省、自治区人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内较大的市人民政府制定的规章。

  

⑵特殊法优于普通法。《立法法》第83条规定,同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章,特别规定与一般规定不一致的,适用特别规定。

⑶新法优于旧法。《立法法》第83条规定,同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章,新的规定与旧的规定不一致的,适用新的规定。

  

⑷一般不溯及既往。《立法法》第84条规定,法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往,但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。法律规则是指经过国家制定或认可的关于人们行为或活动的命令、允许和禁止的一种规范。

  法律规则的上位概念是法律规范(法律规范可以分为法律规则和法律原则)。

法律规则的三要素:假定,处理,制裁

假定条件是法律规则中有关适用该规则的条件和情况的部分,包括适用条件和主体行为条件;行为模式即法律规则中规定人们如何具体行为之方式的部分,包括可为(授权)模式、应为(义务)模式和勿为模式;法律后果是法律规则中规定人们在作出符合或不符合行为模式的要求时应承担相应的结果部分,包括肯定的后果和否定的后果。

  

(一)法律规则的含义

法律规则是指具有一定结构形式,并以规定权利义务和相应法律后果为内容的行为规范。

(二)法律规则与语言

1。一切法律规范都是通过语言表达的,具有语言的依赖性;

2。法律人适用法律解决具体案件的时不是适用语句的自身或语句所包含的字和词的本身,而是适用语句所表达的意义;

3。

  语言的意义具有歧义性和模糊性,故法律需要解释,也因为此法律是开放的而不是封闭的;

4。表达法律规则的特定语句往往是一种规范语句,根据规范语句所运用的助动词不同,可以分为命令句(必须、应该、禁止等词)和允许句(可以)

5。并非所有的法律规则都是以规范语句的形式表达,也可以使用陈述语句或者陈述语气表达。

  法律规则和法律条文的关系法律条文是表现法律规则的形式;法律规则是法律条文所要表现的内容。法律规则和法律条文的关系一般是对应的。

但是我们在法律条文中看到其表述法律规则的情况是不同的,具体而言,大致有以下几类突出的情形:

(1)一个完整的法律规则由数个法律条文来表述。

  

(2)法律规则的内容分别由不同规范性法律文件的法律条文来表述。

(3)一个条文表述不同法律规则或其要素。

(4)法律条文仅规定法律规则的某个要素或若干要素。

3。法律规则的分类

按照法律规则的内容规定不同,分为授权性规则和义务性规则。

  所谓授权性规则,是指规定人们有权做一定行为或不做一定行为的规则,即规定人们的“可为模式”的规则。有的规则既是权利性规则又是义务性规则,如教育权。所谓义务性规则,是指在内容上规定人们的法律义务,即有关人们应当做出或不做出某种行为的规则。它也分为两种:

(1)命令性规则(婚姻法规定现役军人的配偶要求离婚,需征得现役军人的同意);

(2)禁止性规则。

  按照规则的内容的确定性程度不同,分为确定性规则、委任性规则和准用性规则。

相关文章

在高空工作大车把电杆撞到了导致人受伤,责任怎么处理想听律师的说法
法律上对于高空抛物的处罚有哪些?好律师网
房屋买卖合同
中学法律知识讲座稿 中学法律知识讲座稿
合同纠纷的追诉期应该从什么时候开始算?
求青少年法制教育演讲稿.要求1000千字以上,以学生口吻写,明天要交,急急急!!!!!

发布评论